De rechtspositie van het bestuur en de raad van commissarissen bij de activatransactie in faillissement
In het kader van de Blogserie: de rechtsposities van de vennootschapsorganen van de besloten vennootschap in financieel zwaar weer, behandelen we in deze blog de rechtspositie van het bestuur en de raad van commissarissen bij de activatransactie in faillissement.
Het bestuur heeft in principe geen rol bij de activatransactie in faillissement, omdat de curator in faillissement de activa van de vennootschap overdraagt aan een andere entiteit. Het bestuur is daartoe vanwege het faillissement niet langer bevoegd, omdat de curator door het faillissement beheers- en beschikkingsbevoegd is over het vermogen van de vennootschap. Doordat de rol van het bestuur niet aanwezig is, althans zeer gering, is voor de raad van commissarissen ook geen rol weggelegd voor toezicht op en/of raad aan het bestuur.
Dat betekent echter niet dat het bestuur helemaal geen invloed kan uitoefenen. Als het bestuur een bepaalde activaoverdracht onwenselijk vindt, bijvoorbeeld omdat het bestuur de activa liever aan een gelieerde partij overdraagt, dan kan het bestuur namens de vennootschap bij de rechter-commissaris opkomen tegen de voorgenomen activatransactie (artikel 69 lid 1 Faillissementswet). De rechter-commissaris weegt dan de belangen van goed boedelbeheer af tegen die van een voortvarende afwikkeling van de boedel en hoort daarna de curator, waarna hij binnen drie dagen over het verzoek beslist. Bij toewijzing van het verzoek kan de rechter-commissaris de curator bevelen om de activatransactie niet uit te voeren op grond van artikel 69 lid 1 Faillissementswet en besluiten hem geen toestemming te verlenen voor de verkoop van de activa op grond van artikel 176 Faillissementswet. De curator kan op zijn beurt tegen de beslissing van de rechter-commissaris binnen vijf dagen vanaf de gegeven beschikking in hoger beroep gaan.
Het bestuur kan ook de rechter verzoeken om de curator te ontslaan. Hiertoe moet het namens de vennootschap een met redenen omkleed verzoek indienen.
Bent u bestuurder en wilt u opkomen tegen een activatransactie? Neem gerust contact met ons op. Wij adviseren u graag.