Praktijkgebieden: Bedrijven in moeilijkheden
In geval er sprake is van een overgang van onderneming, gaan alle betrokken werknemers met behoud van hun rechten en verplichtingen automatisch over naar de verkrijgende partij, die dan de nieuwe werkgever wordt (artikel 7:662 e.v. BW). Op grond van artikel 7:666 BW geldt deze regel niet indien er sprake is van een faillissement van de werkgever. Wanneer een doorstart vanuit faillissement plaatsvindt, treden de betreffende werknemers niet van rechtswege bij de verkrijgende partij in dienst. De verkrijgende partij kan kiezen óf en zo ja, welke werknemers hij van de failliete onderneming wenst over te nemen.
Wetsvoorstel en de rechtspositie werknemers in faillissement
De minister van Justitie en Veiligheid heeft op 29 mei 2019 een wetsvoorstel Overgang van onderneming in faillissement ter internetconsultatie aangeboden. Het wetsvoorstel beoogt de belangen van de bij een faillissement betrokken werknemers te verbeteren. Hierna beschrijf ik in het kort de belangrijkste onderdelen van het wetsvoorstel.
1. Overgang van onderneming in faillissement en werknemers
Uitgangspunt van de regeling is dat bij een overgang van onderneming in faillissement alle arbeidsovereenkomsten met de werknemers die op het moment van faillietverklaring bij de gefailleerde werkgever in dienst zijn en in de onderneming werken, van rechtswege overgaan op de verkrijgende partij in principe onder dezelfde arbeidsvoorwaarden. Op deze regel wordt in het wetsvoorstel één belangrijke uitzondering gemaakt. Als er bedrijfseconomische omstandigheden zijn die leiden tot verlies van arbeidsplaatsen, hoeft de verkrijgende partij niet alle werknemers een dienstverband aan te bieden. Het is aan de verkrijgende partij om dit aannemelijk te maken. De verkrijgende partij zal een ondernemingsplan moeten opstellen, dat goedkeuring behoeft van de rechter-commissaris. Bij bedrijfseconomische omstandigheden kan volgens de memorie van toelichting gedacht worden aan de volgende situaties:
2. Concurrentiebeding
Op dit moment vervalt een concurrentiebeding uit een arbeidsovereenkomst niet automatisch bij een faillissement van de werkgever en een daarop volgende opzegging van de arbeidsovereenkomst door de curator. Het wetsvoorstel heeft als uitgangspunt dat een concurrentiebeding in geval van een overgang van onderneming in faillissement, waarbij de werknemer niet is geselecteerd om zijn werkzaamheden bij de verkrijgende partij te hervatten, automatisch vervalt. Beoogd is om aan artikel 7:653 BW een nieuw zesde lid toe te voegen waarin dit is bepaald.
3. Adviesrecht ondernemingsraad
De ondernemingsraad en de personeelsvereniging krijgen het recht om advies uit te brengen over de totstandkoming van de overgang en de rechter-commissaris in het faillissement zal dit advies, bij het al dan niet geven van zijn/haar toestemming voor de overgang, moeten betrekken.
De verwachting bestaat dat de realisatie van een doorstart waarbij personeel is betrokken voor de verkrijgende partij aanzienlijk duurder wordt en leidt tot meer onzekerheid over de aanspraken van de werknemers jegens de verkrijgende partij. Of het wetsvoorstel de belangen van de werknemers, dan wel de belangen van de andere bij een faillissement betrokken schuldeisers dient, is dus nog maar de vraag.
Tot 31 augustus 2019 kan op het wetsvoorstel worden gereageerd in de consultatieronde. Wij houden u op de hoogte van de verdere ontwikkelingen.
Eveline Hoekstra is niet meer werkzaam bij Wieringa Advocaten. Indien u een vraag heeft naar aanleiding van deze blog dan kunt u zich wenden tot onderstaande contactpersoon van het praktijkgebied bedrijven in moeilijkheden.
Door het leggen van conservatoir (derden) beslag worden vermogensbestanddelen van een wederpartij per direct bevroren. Er kan geen overdracht meer plaatsvinden en in bepaalde gevallen kunnen vermogensbestanddelen zelfs elders in bewaring worden gegeven. Deze actie kan druk zetten op de wederpartij waardoor een snelle oplossing kan worden bereikt.
Beslaglegging moet wel altijd worden gevolgd door een bodem of arbitrage procedure, tenzij eerder een buitengerechtelijke oplossing wordt bereikt.
Onterecht leggen van beslag moet worden voorkomen; het kan leiden tot een schadevergoedingsactie.
Wij onderzoeken graag of dit rechtsmiddel in uw situatie tot een spoedige oplossing kan leiden.
Snel een uitspraak nodig van de rechter over een bepaalde urgente situatie? In dat geval is een kort geding een oplossing voor uw situatie. De rechter geeft een voorlopig oordeel waaraan partijen zich al dan niet op straffe van een dwangsom dienen te houden.
Wij denken graag mee over de voor uw situatie passende juridische oplossing.
Dit is in het civiele en bestuurlijke recht de procedure die (al dan niet na hoger beroep) leidt tot een definitieve beslechting van het geschil. Anders dan in een kort geding ligt de nadruk hier veel meer op een schriftelijke uitwisseling van processtukken.
Wij onderzoeken graag of dit de aangewezen procedure is voor uw geschil.
Een partij die zich beroept op de rechtsgevolgen van de door haar gestelde feiten of rechten moet deze bewijzen. Voorafgaand aan iedere gewenste procedure moet derhalve de bewijspositie worden bekeken.
Soms is het bewijs nog niet voldoende in handen van de cliënt. In dat geval is nadere actie gewenst. Te denken valt dan bijvoorbeeld aan het instellen van een (voorlopig) getuigenverhoor of het afdwingen van het verkrijgen van inzage in bepaalde documenten die zich bij de wederpartij bevinden (exhibitieplicht).
Wij zoeken graag met u naar de mogelijkheden om uw bewijsprobleem op te lossen.
Soms ontstaat er in een onderneming een intern geschil tussen aandeelhouders of tussen het bestuur en (enkele) aandeelhouders. Dit kan bijvoorbeeld gaan over de te volgen strategie van de onderneming. In dat geval kan aan de Ondernemingskamer, een speciaal daarvoor geëquipeerde afdeling van het Hof Amsterdam -- bij ons kantoor om de hoek -- een onderzoek naar de gang van zaken binnen de onderneming worden gevraagd. Zo'n onderzoek kan worden voorafgegaan door het vragen van voorlopige voorzieningen, zoals het schorsen van een bestuurder voor de duur van de procedure of het tijdelijk ontnemen van het stemrecht van een aandeelhouder.
Wij denken graag mee over de voor uw situatie passende oplossing.