OK-bestuurder wordt het leven zuur gemaakt: Ondernemingskamer grijpt in
In deze blog wordt de beschikking van de Ondernemingskamer van het Gerechtshof Amsterdam (OK) van 6 december 2023 (ECLI:NL:GHAMS:2023:3507) besproken. De zaak heeft volgens de Advocaat-Generaal een ‘hoog atypisch gehalte’, omdat de effectieve waarborging van de volle werking van onmiddellijke voorzieningen door de verzoeker in de procedure wordt gefrustreerd.
De beschikking volgt op een eerdere beschikking van de OK (ECLI:NL:GHAMS:2023:1776), waarin onmiddellijke voorzieningen werden getroffen. Sindsdien hebben de bij de onderneming betrokken bestuurders en een jointventurepartner er het nodige aan gedaan de werking van die onmiddellijke voorzieningen te frustreren. Het is de reden dat de OK in de tweede beschikking verboden heeft opgelegd aan de jointventurepartner, die zich notabene zelf als verzoeker bij de OK meldde. De vlucht vooruit is dus niet altijd succesvol.
Ruzie en machtsspelletjes
Al enige tijd is sprake van onenigheid binnen een joint venture, die aan het hoofd staat van een Duits vastgoedfonds bestaand uit een groep van Duitse dochterondernemingen. Deze onenigheid ontaardt in een machtsstrijd over wie het voor het zeggen heeft binnen de groep. Het gevolg is een operationele en vennootschappelijke patstelling.
Om deze patstelling te doorbreken, worden op verzoek van de ene jointventurepartner onmiddellijke voorzieningen getroffen door de OK (de eerste beschikking). Bij de joint venture wordt een tijdelijke OK-bestuurder aangesteld. Daarnaast worden de stemgerechtigde aandelen die door de twee jointventurepartners worden gehouden ten titel van beheer overgedragen aan een OK-beheerder.
Tegenwerking bij iedere stap
De door de OK aangestelde bestuurder van de joint venture benoemt op zijn beurt een nieuwe bestuurder bij de Duitse topholding. Het huidige bestuur van deze Duitse topholding kan niet langer zonder deze nieuw bestuurder handelen. De andere joint venture partner (die zich niet tot de OK had gericht) en de betrokken bestuurders trekken vervolgens alles uit de kast om het de nieuwe bestuurder van de Duitse topholding onmogelijk te maken zijn taken uit te voeren. Er volgt een lastercampagne tegen de nieuwe bestuurder, waarbij zij en hun advocaat onder meer misleidende en onjuiste mededelingen doen over de bevoegdheden van de nieuwe bestuurder aan de Duitse kamer van koophandel en betrokken banken.
Het gevolg is dat de bestuurder niet bij de tegoeden van de vennootschap kan en zijn inschrijving als bestuurder wordt gefrustreerd. Deze frustratie is dusdanig dat de vennootschap operationeel komt stil te liggen. Insolventie dreigt voor de gehele groep, terwijl voor aanvang van de procedure nog geen sprake was van een financieel precaire situatie.
Kansloze aanvullende verzoeken tot het treffen van onmiddellijke voorzieningen
Het zijn vervolgens de dwarsliggende jointventurepartner en Duitse bestuurder die zich tot de OK wenden. Zij verzoeken de OK om de OK-bestuurder en de door hem aangestelde bestuurder van de Duitse topholding buiten spel te zetten, zodat zij de touwtjes weer in handen krijgen. De verzoeken worden door de OK resoluut van de hand gewezen.
Op zijn beurt verzoekt de OK-bestuurder de OK zodanige voorzieningen te treffen dat hij zijn functie in het belang van het concern ongehinderd kan uitoefenen. De OK stelt vast dat het handelen van de verzoekende jointventurepartner en Duitse bestuurder een effectief optreden van de OK-bestuurder en de OK-beheerder onmogelijk maakt. Zij doen dat volgens de OK ‘met dubieuze middelen,’ zoals dreigementen en het verstrekken van onjuiste en misleidende informatie aan belangrijke contractspartners van de groep. Het tegenverzoek van de OK-bestuurder wordt toegewezen. De jointventurepartner en Duitse bestuurder dienen zich te onthouden van uitlatingen en gedragingen waarmee twijfel wordt gezaaid over de positie en bevoegdheden van de OK-bestuurder. Eerder gedane schadelijke uitlatingen moeten worden gerectificeerd. Aanvullend dienen zij dusdanige handelingen te verrichten dat uitvoering wordt gegeven aan de eerdere beschikking.
Les uit de beschikking
Het is van groot belang dat de door de OK tijdelijk aangestelde functionarissen hun werk zonder belemmeringen kunnen uitvoeren. Het waarborgen van een vrije en onbelemmerde werkruimte voor tijdelijke aangestelde bestuurders is essentieel voor het herstel en de stabiliteit van de vennootschap. De OK zal zich logischerwijs niet al te empathisch opstellen richting verzoekers, die buiten rechte én door het indienen van kansloze verzoeken proberen het werk voor OK-functionarissen onmogelijk te maken. Dergelijk handelen is in strijd met de redelijkheid en billijkheid van artikel 2:8 BW, welke regel in het onderhavige geval ook het handelen van de Duitse bestuurder beheerst.
Heeft u te maken met een conflict binnen uw vennootschap? Onze specialisten helpen u graag verder.