Wieringa AdvocatenWieringa Advocaten • Postbus 10100 1001 EC Amsterdam • IJdok 17 1013 MM Amsterdam • +31 (0)20 624 6811 • wieringa@wieringa.nl
 
Directors' and Officers' Liability

Drie maanden bestuurder en volledig aansprakelijk voor het faillissementstekort

In geval van faillissement is artikel 2:248 BW voor de curator een veelgebruikte aansprakelijkheidsgrond. Op grond van dit artikel is iedere bestuurder jegens de boedel hoofdelijk aansprakelijk voor het faillissementstekort indien (i) het bestuur zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld en (ii) aannemelijk is dat dit een belangrijke oorzaak is van het faillissement.

De bewijslast rust op de curator, maar de wetgever is de curator hierin tegemoetgekomen voor het geval het bestuur niet heeft voldaan aan de deponeringsplicht ex artikel 2:394 BW of de administratieplicht ex artikel 2:10 BW. Indien het bestuur de boekhoudplicht of de deponeringsplicht niet heeft nageleefd, staat vast dat het zijn taak kennelijk onbehoorlijk heeft vervuld. Bovendien wordt vermoed dat de kennelijk onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak is van het faillissement.

Het bestuur dient, om dit wettelijke vermoeden te ontzenuwen, aannemelijk te maken dat andere feiten en omstandigheden dan zijn kennelijke onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak van het faillissement zijn geweest.

In een recent arrest van 19 februari 2019 heeft het gerechtshof zich uitgelaten over de vraag of de bestuurder aansprakelijk is voor het faillissementstekort als gevolg van het schenden van de deponeringsplicht.

Feiten

Matrassen Hannibal B.V. is in 2003 opgericht. Op 13 december 2010 zijn de aandelen in Matrassen Hannibal B.V. geleverd aan Y. Y heeft vervolgens X als bestuurder aangesteld. Op 14 maart 2011 is X als bestuurder van Matrassen Hannibal B.V. ingeschreven in het handelsregister van de Kamer van Koophandel. Drie maanden later, op 21 juni 2011, is Matrassen Hannibal B.V. in staat van faillissement verklaard.

In het faillissement wordt een curator benoemd en de curator constateert dat de jaarrekening over 2009 niet is gedeponeerd. Het bestuur had volgens de wettelijke termijn ex artikel 2:394 BW de jaarrekening over 2009 uiterlijk op 31 januari 2011 moeten deponeren. X heeft als bestuurder – wat hij op 31 januari 2011 nog niet was - verzuimd deze jaarrekening na zijn benoeming (alsnog) te deponeren en de curator stelt hem als bestuurder ex artikel 2:248 BW aansprakelijk voor het tekort in het faillissement van Matrassen Hannibal B.V. Het tekort in het faillissement bedroeg op dat moment € 319.588,79.

Rechtbank en gerechtshof

De rechtbank wijst de vordering van de curator toe en X gaat in hoger beroep tegen deze uitspraak.

Het hof oordeelt dat de jaarrekening over 2009 uiterlijk op 31 januari 2011 had moeten worden gedeponeerd. Op 14 maart 2011 is X als bestuurder van Matrassen Hannibal B.V. aangetreden. Daardoor is de verplichting om de jaarrekening over 2009 alsnog te deponeren, op X als bestuurder komen te rusten. Omdat X na zijn benoeming als bestuurder heeft nagelaten de jaarrekening (alsnog) te deponeren, heeft hij niet voldaan aan zijn verplichtingen uit hoofde van artikel 2:394 BW. Op grond van artikel 2:248 lid 2 BW is daardoor onweerlegbaar vast komen te staan dat X zijn taak als bestuurder onbehoorlijk heeft vervuld. Dat X slechts drie maanden bestuurder is geweest van Matrassen Hannibal B.V., maakt dit niet anders.

Volgens vaste rechtspraak dient het bestuur, om dit wettelijke vermoeden te ontzenuwen, aannemelijk te maken dat andere feiten en omstandigheden dan zijn kennelijke onbehoorlijke taakvervulling een belangrijke oorzaak van het faillissement zijn geweest. Naar het oordeel van het hof is X hierin niet geslaagd. X voert weliswaar aan dat er sprake was van een economische recessie en dat de daardoor teruglopende omzetten en verminderde vraag naar producten van Matrassen Hannibal B.V. een belangrijke oorzaak van het faillissement zijn geweest, maar dit wordt onvoldoende onderbouwd. X heeft bijvoorbeeld niets gesteld over de hoogte van de omzetten en de resultaten van Matrassen Hannibal B.V. in de jaren voorafgaand aan het faillissement noch heeft hij geconcretiseerd welke producten verminderd in trek waren bij klanten met welke gevolgen.

Tot slot stelt X zich op het standpunt dat het schadebedrag waarvoor hij aansprakelijk is gehouden, dient te worden gematigd omdat hij slechts drie maanden bestuurder is geweest van Matrassen Hannibal B.V. en er zich tijdens zijn bestuur geen misstanden hebben voorgedaan. Het hof gaat ook hierin niet mee. X was naar eigen zeggen namelijk een professioneel crisismanager en was bij zijn aantreden als bestuurder bekend met de weinig florissante omstandigheden van Matrassen Hannibal B.V. Ondanks deze bekendheid had hij er toch voor gekozen om als bestuurder van Matrassen Hannibal B.V. op te treden. Bovendien volgt het hof de stelling van X niet dat er zich tijdens zijn bestuur geen misstanden hebben voorgedaan. Het hof haalt opnieuw aan dat X tijdens zijn periode als bestuurder heeft verzuimd de jaarrekening over 2009 alsnog te deponeren. Bovendien had hij arbeidsovereenkomsten van het personeel van Matrassen Hannibal B.V. onregelmatig opgezegd.

Kortom, opvolgend bestuurders - en in het bijzonder ook crisismanagers - dienen zich bewust te zijn van het feit dat op hen een plicht rust om de jaarrekening alsnog te deponeren, ook al is de termijn al verstreken op het moment dat zij nog geen bestuurder waren.

Deel dit artikel via     
Twitter     Twitter     E-mail     

Blogs van Eveline Hoekstra

 

what are you looking for?

pages with at least one of the search terms
pages with all search terms
pages with the exact text

in the entire website
only in the blog
in the website except the blog

Wieringa Advocaten